外资并购的法律程序及其存在的问题

随着全球经济的发展，越来越多的外资企业到中国投资经营，外资企业并购中国企业的情况时有发生。外资并购有利有弊，虽然外资并购有利于资本的流通，拓展了国内企业的融资渠道，但是也潜在着行业垄断、国有资产流失等风险。需要我国法律的不断完善，确保外资并购有序进行。

外资并购的法律程序

外资并购可以通过直接并购或间接并购等多种方式进行。在外资并购方式中，最具有普遍意义的是协议收购。外资协议收购上市公司的法律程序大致为：

1、外资收购方与股权出让方各自的权力机关（股东会或董事会）审议并通过协议收购方案。

2、外资收购方与股权出让方在各自获得股东会或董事会的审议通过及授权后，应签署股权转让协议及其他相关协议（如股权转让过渡期安排等）。

3、履行上市公司收购信息披露义务，收购人应当在达成收购协议的次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，同时抄报上市公司所在地的中国证监会派出机构，抄送证券交易所，通知被收购公司，并对上市公司收购报告书摘要做出提示性公告。中国证监会在收到上市公司收购报告书后十五日内未提出异议的，收购人可以公告上市公司收购报告书。

4、被收购的上市公司收到收购人的通知后，召开董事会，审议通过收购事项，并按照《利用外资改组国有企业暂行规定》（以下简称《暂行规定》）的要求公告召开股东大会审议收购事项的通知。董事会需要就收购事宜可能对公司产生的影响发表意见，独立董事在参与形成董事会意见的同时，还应当单独发表意见。

5、收购人就外资并购中外商投资产业政策及企业性质变更（由内资股份公司变更为外商投资股份公司）向商务部提出申请。

6、收购双方履行各个主管机关的审批手续，涉及国有股权转让的，向国资委提交申请；涉及产业政策的，向国家商务部提交申请；涉及到行业垄断的，向商务部及国家工商总局提交申请；涉及特殊行业准入限制需要前置审批的，向相关主管部门提交申请。

7、如外资收购上市公司的股份超过该公司已发行股份30%的，收购人应向中国证监会就全面要约收购义务申请豁免，或直接进行要约收购。

8、如果收购人未得到要约收购豁免或不经过豁免程序的，履行要约收购义务。

9、按照股东大会的通知，召开股东大会审议通过外资并购事宜并修改公司章程。

10、获得上述所有主管部门的批准后，收购人以合法的人民币收入作为支付货币的，应向外汇管理部门申请审批；以境外外汇进行支付的，应向外汇管理部门进行外资外汇登记。

11、收购人履行股权收购的支付义务后，向证券登记结算机构办理股权过户登记手续，并向国家工商总局（或其授权的地方工商局）办理股东变更登记手续。至此，外资协议收购上市公司的程序全部完成。

12、上市公司再次召开股东大会改组公司董事会，外资对上市公司进行实质控制。

外资并购存在的问题

外资并购是一把双刃剑。它拓宽了国内企业的融资渠道，但是在外资并购的实际操作过程中，由于市场经济体制的不成熟，法律体系不健全，对企业并购的国际惯例缺乏了解，因此存在许多问题。

1、国有资产流失

我国国有企业存在着产权不清，治理结构不健全，导致外资并购我国国有企业的过程中由于产权交易不规范出现国有资产流失的现象。其次，资产评估不科学也导致外资并购我国国有企业中出现国有资产流失的问题。国内外机构在上市公司价值评估方面的差异较大，我国的评估制度尚不完善，评估方法不科学。另外，由于国家给予外商投资企业的种种优惠，有利于企业自身的改造发展，因而有些国有企业为了本企业的私利，急于引进外资，往往低估企业价值。这也是导致国有资产流失的原因。

2、潜在的市场垄断威胁

跨国公司对国内企业进行大规模并购，占有较大市场份额，可能会对我国某些产业形成市场垄断，获得巨额垄断利润，损害消费者利益，破坏市场的竞争性。另外，在一些著名的合资企业中，外资方为了控制技术在企业内转移，纷纷通过转让股权和增资方式，将合资企业转变为外方控股或独资的公司。继在饮料、化妆品、洗涤剂和彩色胶卷行业并购形成寡头竞争格局后，外资又在向通讯、网络、软件、医药、汽车等技术和资金密集型行业扩张。特别值得注意的是在制造业的高端部门，技术处于绝对领先地位的外资企业容易形成垄断。

3、恶意并购

随着我国经济的发展，我国有些行业、有些企业在世界经济舞台上已经具备了和外国企业竞争的实力。有些外国企业为了打击竞争对手，对我国的企业进行恶意并购。以这种目的进行并购，必然对我国的经济发展产生负面影响。外资对一般国企拼命压价，对好企业不惜高价收购。在大举并购我国啤酒饮料、化妆品企业和市场后，跨国公司近年来已开始大举进军我国大型制造业，并购重点直奔我国工程机械业、电器业等领域的骨干企业、龙头企业。

4、并购引起失业

外资并购企业后往往伴随着裁减人员，造成失业率增加。一般来说，外资并购不仅不会产生新的劳动力需求，反而会导致立即或滞后的裁减劳动力。这是因为在全球争夺资本的博弈过程中，跨国公司处于战略主动地位。他们以利润最大化为宗旨的对华投资，往往是选择国内较优秀的企业为收购对象，这样对增加就业的积极作用就十分有限。而且，外资公司也不会接受国内“企业办社会”的做法，在并购后对并购企业进行重组整合时，可能会通过裁减多余的劳动力以提高效率，减轻企业的负担。并购引起的失业，会加重政府和社会的负担，影响和谐社会的建设。

随着经济的发展，国内外资企业蓬勃发展，掀起了一阵外资并购的高潮。外资并购行为在我国从无到有，一直处于摸索阶段，虽然开放了一些政策，但我国现行的外资并购法律体制仍有一定的不足。因此，应积极总结经验，借鉴外国法律制度，尽快完善我国法律法规，以推动外资并购健康、有序发展。