子公司为母公司担保吗？有哪些注意事项？

担保是商事活动中最为重要的工具之一，通过担保或使原本不能进行的交易可以顺利进行。同样，担保也是司法实务中常见的争议发生领域。民法典生效实施之前，与担保有关的规定主要集中在担保法、物权法，以及他们的司法解释之中。除此以外，九民纪要对于一些实务中有争议的裁判观点做了部分的统一。但总体来说，因为法律适用问题所导致的担保裁判争议总体相对较多。

一、子公司为母公司担保吗？

《公司法》并没有一刀切的否定这种担保模式，但是设置了条件。

《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

意思就是说，如果子公司的股东不止一个，子公司想要对其中一个股东提供担保，需要在不包括该股东的情况下，由其他股东所持表决权的过半数通过；如果子公司只有一个股东，即母公司对子公司全资控股，就会涉及到“实际控制人支配的股东参与担保事项表决”条款，《公司法》是否定该种模式的。

在债务融资实践中，不建议采用子公司为母公司担保模式，该种模式所能提供的实际担保能力有限，或流于形式。

二、子公司为母公司担保有哪些注意事项？

九民纪要19.【无须机关决议的例外情况】存在下列情形的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效：（2）公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保；

1、担保行为发生在2006年之前无效

据2004年公司法第六十条第3款的规定：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保，即2006年以前是禁止子公司为母公司担保的，而之后公司法已删除该项规定。

2、子公司为上市公司的禁止为母公司担保

《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》第二项规定：“控股股东及其他关联方不得强制上市公司为他人提供担保”且“上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保。”若子公司为上市公司则是禁止为其控股的母公司提供担保的。

3、非全资子公司需遵循关联担保法律规定

公司法第十六条规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。非全资子公司应根据上述法律法规的规定，对母公司提供担保。

4、子公司为全资子公司需要注意章程

一般来说，法律并未禁止全资子公司对母公司提供担保，虽然这种情况存在公司法16条关联担保规定的法律障碍，但是实践中全资子公司对母公司提供担保的事情并不少，司法判例也多为支持，那实操中需要注意：

对于一人公司来讲，其只有一个股东，若子公司为全资子公司，则格外需要关注章程，首先母子公司章程中或公司规定里均未禁止此类担保行为，同时提供担保时需要遵循章程具体规定，且全资子公司为母公司提供担保确为正常经营所需，同时需要子公司的董事会依据母公司的经营状况及担保对子公司的影响作出同意担保的决议，另外经过子公司法定代表人签字确认。

5、如果母公司是上市公司，允许其全资子公司为其担保，但母公司自身需要披露公告。

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