个人承包经营招用劳动者的，用工关系及损害赔偿如何认定？

一、个人承包经营招用劳动者的，应根据其特征认定用工关系。

劳动合同法中的劳动者，是指劳动合同法规的能够参加劳动法律关系的一方当事人，即指达到法定年龄，具有劳动能力，能够依法签订劳动合同，独立给付劳动并获得劳动报酬的自然人。个人承包经营，是指发包方与个人承包经营者通过订立承包经营合同，将发包方组织的全包或部分经营管理权在一定期限内交给个人承包者，由个人承包者对承包事项进行经营管理。依《劳动合同法》第2条规定，并非所有的劳动者均适用劳动合同法调整。据此，认定个人承包经营的用工关系，应结合劳动者提供的劳动内容是不是个人承包经营企业的业务组成部分，是否受个人承包经营企业的日常管理，劳动者的劳动报酬是否由个人承包经营企业发放等具体分析。

劳动者由个人承包经营企业聘请，或劳动者虽由个人承包经营者聘请，但为个人承包经营企业提供劳动的，应依照《劳动合同法》第94条，参照劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见>》第15条规定，认定个人承包经营企业为用人单位，劳动者与个人承包经营企业建立劳动关系。如劳动者由个人承包经营者聘请，则形成雇佣关系，不适用《劳动合同法》第94条。

二、个人承包经营，给劳动者造成损害的，由谁承担法律责任的问题。

个人承包经营企业违反劳动合同法规定，损害劳动者的合法权益，固然承担相应的法律责任。但是，个人承包经营者不属于用人单位的范畴，无须遵守劳动合同法的如实告知义务，签订书面劳动合同等强制性规定，更谈不上违反规定，如损害劳动者合法权益的，最终由个人承包经营者承担。这实质上规避了个人承包经营企业的法定义务。为了防止个人承包经营企业逃避法律责任，保护劳动者的合法利益，故个人承包经营者违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。这实际上扩大了劳动合同法的调整范围，与工伤保险条例的意旨一致。