合同中“定金”条款的10个大坑

时间：2019-09-18 09:10:24 来源：好律师

0条回复

“定金”作为担保的一种形式，在日常生意经营中被广泛运用。我国《担保法》第89条规定：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

“定金”罚则被运用广泛，但法律误区仍旧不能避免。以下：

▌一、违约方不能以定金罚则超过实际损失为由，要求对定金予以调整。

裁判要旨：定金虽然属违约责任的承担方式，但与违约金并不属同一概念，违约方要求对定金予以调整，不符合定金的性质及适用规则，不予支持。律师提示定金属于担保方式，而违约金属于违约责任。

案件来源：《重庆中渝燃气有限公司与重庆市人人乐商业有限公司房屋租赁合同纠纷案》二审法院为重庆市高级人民法院，案号为 (2014)渝高法民终字第00356号。

▌二、当事人约定及实际供货结算中将定金折抵货款，并不改变定金的性质。

裁判要旨：当事人约定将定金折抵货款，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，并不因定金折抵货款而改变双方约定的定金的性质。定金作为合同债务履行之担保，其作用应贯穿合同履行的全部阶段，在合同履行完毕之前均可适用。

案件来源：最高人民法院，天津天铁冶金集团有限公司与沙河市恒远矿业有限公司、河北恒利集团有限公司定金合同纠纷二审民事判决书[(2014)民二终字第197号]。

▌三、合同约定了定金条款但不履行的，不适用强制执行。

《担保法》第90条规定：定金合同从实际交付定金之日起生效;《担保法司法解释》第119条的规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同;收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。

从上述规定来看，由于定金合同的实践性特点，定金条款尽管依附于主合同存在，但不宜适用强制履行，因当事人无法依据一份尚未生效的定金合同而要求另一方履行给付定金的义务。

▌四、原告不能同时主张定金罚则与继续履行合同。

定金罚则适用的前提是根本违约，不适用于合同主要目的未受影响的一般违约情形。如果买卖合同的一方当事人未按合同约定支付价款或者交付标的物，相对方主张继续履行，说明合同暂时处于迟延履行状态而合同目的仍然可能实现，尚未达到履行不能之程度。此时守约方可就其所受损失要求违约方予以赔偿，但不宜适用定金罚则。如果当事人对继续履行和定金罚则同时提出主张，人民法院应告知其选择其一，并且在当事人拒绝选择时根据案件具体情况作出判断。

▌五、违约方可以主动适用解约定金。

在明确约定解约定金之场合，违约方可以主动适用定金罚则，无须对方同意即可解除合同。

对于解约定金而言，定金本身就是合同所附之解除条件，当事人以抛弃定金或双倍返还定金来达到解除合同之结果，此时适用的是约定解除的规则;而违约定金适用于一方不履行合同义务的情形，其违约行为通常导致合同目的不能实现，从而令守约方不得不主张解除合同，此时适用的是合同法定解除的规则。

▌六、定金与违约金不能同时主张。

《合同法》第116条规定：既约定定金又约定违约金的，一方违约时，对方可以选择适用定金或者违约金条款。

▌七、一般迟延履行合同的行为，若不构成根本性违约，不可适用定金罚则。

对于不完全履行行为来说，只有在这些违约行为构成根本违约，使当事人缔约目的不能实现的情况下才能运用定金罚则。由于定金罚则体现了对违约一方当事人的制裁，运用这种制裁会给违约一方经济上带来极为不利的后果，特别是这种制裁也可以与违约金、实际履行等补救方式并用，因此必须将定金罚则的运用限定在特定的范围。

如果认为任何违约，哪怕是轻微的违约都要运用定金罚则，那么将会导致定金罚则的滥用。一方出现轻微违约就运用定金罚则，给违约一方强加极为沉重的经济负担，也不利于其继续履行合同，并且与法律上的诚实信用原则相悖。

▌八、因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。

合同完全因不可归责双方当事人之事由的不可抗力或意外事件致使合同不能履行时，定金应当返还。既然双方皆无过错，均应免责，互不赔偿亦不需惩罚，故定金应予返还。如果是不可抗力或意外事件部分影响合同的履行时，应对其作部分免责，其余则按一方过错未履行合同的规则处理。当事人迟延履行后发生不可抗力或意外事件的，不能免除责任。

▌九、第三人的过错导致合同不能履行的,适用定金罚则。

凡当事人在合同中明确约定给付定金的，在实际交付定金后，如一方不履行合同除有关法定免责的情况外，即应对其适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错导致合同不能履行的，除该合同另有约定外，仍应对违约方适用定金罚则，合同当事人一方在接受定金处罚后，可依法向第三人追偿。

▌十、定金的数额必须在主合同标的额的20%以内约定。

《担保法》第二十条规定定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同总额的20%。超过部分不具有定金罚则。

综上，定金条款属于实践性合同，仅仅约定并未履行,该条款没有生效。

声明：

1、以上内容来源于法律人士的投稿，目的在于分享更多法律信息；如内容涉及侵犯您的知识产权或其他合法权利，请发送邮件至：kefu@haolvshi.com.cn ,我们将第一时间予以核实和处理。

2、本平台提供的相关信息仅供参考，您在使用时应自行判断其正确、可靠、完整、有效和及时性；您应自行承担因使用前述资料信息而产生的风险及责任。

3、好律师网：律师在线咨询，人工智能法律，24小时专业自助律师服务平台。找律师、写合同、打官司，律师24小时提供服务，请上好律师网www.haolvshi.com.cn

0条回复

您还可以输入140字

匿名

发表

加载更多

相关文章推荐

年底欠薪？打工者请拿起法律"大锤"重拳出击
不论公司什么原因，我觉得他们应该尽可能的先解决员工的工资问题。既然发不出工资就应该把情况告知大家，而不是
2020年解除劳动合同范本
劳动合同解除的做法步骤是有协商解除，先提出解除劳动合同申请书，然后双方协商达成一致意见，在然后就是工作进行交接，结算薪资和经济补偿，最后出具...
签订买卖合同时的注意事项和签约技巧
1、关于当事人的名称或者姓名和住所: 法人应该以营业执照登记的名称和地址为准，自然人以居民身份证上
2020年婚前协议书范本
婚前协议是指将要结婚的男女双方为结婚而签订的、于婚后生效的具有法定约束力的书面协议。婚前协议书是否有效，关键看协议书是约定什么的，即约定的事...
2020年最新强制执行申请书范本
强制执行是人民法院按照法定程序，运用国家强制力量，根据发生法律效力文书明确具体的执行内容，强制民事义务人完成其所承担的义务，以保证权利人的权...
合同之债的类型和特点
合同，又称契约，指当事人双方设立、变更、终止债权债务关系的合意。任何一个民事合同的有效成立，都在当事人之间发生债的关系。合同中规定的当事人的...
张家港律师如何收费的张家港经济纠纷案件律师收费标准曹辉团
张家港律师如何收费的张家港经济纠纷案件律师收费标准曹辉团队（以下是由张家港高端民商事律师曹辉团队提供的法律文章供您参考，但愿能为您解
如何设计买卖合同条款？
为解决企业与个人在合同草拟、适用以及纠纷过程中的疑难问题，本所施志康、周游、黄新华、王艺四位律师结合其实务经验，整理编写了一套专业化、成体系...