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延长试用期的建议

时间:2020-07-24 来源:法律投稿
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用人单位在人力资源管理实务中,一般情况下,延长试用期有以下几种情形:

一、某个试用期员工表现平平,但也不是太差,原本约定的试用期没能对其工作能力全面掌握,于是有意向适当延长其试用期再考察一段时间;

二、用人单位对某个试用期员工考核不合格,或者有其他不符合录用条件的要件出现,但是用人单位由于各种原因一时招不到更合适的人员进行替补,眼前这个员工虽不符合录用条件,可总的来说也不算很差,于是想延长一段时间的试用期再看看;

三、用人单位本来可以对员工进行正常考核,可是由于员工请事假半个多月,导致用人单位难以正常考核,于是提出延长一个月试用期。

笔者认为,用人单位在遇到上述情形时,采取与劳动者平等协商延长试用期这种“折中”的方式来进一步了解劳动者,符合当下用人单位用工的现实状况。那么,对于延长试用期,用人单位该如何操作,应当注意哪些事项呢?对此,笔者提出以下几点建议:

须经双方协商一致
根据《劳动合同法》第三十五条的规定,用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。可见,变更劳动合同是法律赋予合同双方当事人的权利,是授权性规范,并非法律强制性规定。
  
在实务中,用人单位和劳动者任何一方,认为需要延长试用期的,均可向对方提出意向(一般为用人单位向劳动者提出),发出要约,对方在接到要约后,作出相关意思表示(或拒绝,或同意,或进一步协商),无论哪种意思表示,双方当事人都应当在完全自愿的前提下表达自己的真实意思。需进一步协商延长试用期的,双方当事人应当就延长的相关期限、待遇等,依照平等自愿、诚实信用的原则,进行充分的沟通,任何一方不得将自己的意愿强加在对方身上。任何一方不同意延长的,另一方不得单方面延长。

应在试用期届满前提出
其一,劳动合同双方当事人任何一方认为需要延长试用期的,必须在劳动合同生效后、在试用期届满前提出。前者是提出延长试用期的存在要件,只有在劳动合同生效后,双方已经约定了试用期限,并在此基础上提出延长试用期的意向,后者是提出延长试用期的合法要件,必须在试用期届满前提出,如果试用期届满再提出延长试用期,则属于二次约定试用期,违反《劳动合同法》强制性规定。
  
其二,用人单位与劳动者订立劳动合同,双方约定无试用期的,在用工之日前,双方当事人任何一方均可向对方提出延长试用期的意向;用工之后,则不得再提出延长试用期,如前所述,约定试用期并非法律强制性规定,用人单位开始用工后,表示放弃了对劳动者进行试用的权利,不得再向劳动者提出延长试用期。

延长后的试用期不得超过法定期限
《劳动合同法》规定,“劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月”。用人单位与劳动者订立劳动合同时,所约定的试用期限,不得超过该款规定的上限期限。
  
劳动合同双方当事人经协商一致延长试用期的,延长后的试用期限不得超过《劳动合同法》规定的上限期限。案例中,用人单位与王某订立了三年期限的固定期限劳动合同,约定试用期为两个月,后经双方当事人协商一致延长至三个月,没有超过法律规定的上限。

延长试用期应当采用书面形式
其一,根据《劳动合同法》的规定,除非全日制用工外,用人单位与劳动者无论是新订立劳动合同,还是变更劳动合同,都应当采用书面形式。劳动合同双方当事人经协商就延长试用期达成一致意见的,应当订立书面的劳动合同变更协议,载明变更内容,双方当事人在协议文本上签字盖章予以确认。
  
其二,劳动合同变更协议由用人单位和劳动者各执一份,作为劳动合同附件保存,与劳动合同具有同等法律效力。
  
为保障社会稳定,构建和谐劳动关系,减少劳动纠纷,笔者建议用人单位尽量在与劳动者初次订立劳动合同时,在不违反法律规定的前提下,根据劳动者所从事工作岗位的技术含量,充分评估考察期限,约定好相对适当的试用期限,尽量避免事后延长试用期的行为。遇到特殊情况时,可以依法依规延长试用期,但必须严格按照上述要点进行规范操作。

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