夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义对外借款是否为夫妻共同债务，实践中争议很大。《婚姻法》第41条规定，“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还”，该规定明确了以“是否用于夫妻共同生活”作为是否构成夫妻共同债务的核心判断标准。而《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》（以下简称《婚姻法司法解释二》第24条[1]，则从保护债权人利益和维护交易安全的角度出发，规定婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义对外举债的，除明确约定为个人债务的情形外，原则上均认定为夫妻共同债务。该解释对于防范债务人借助离婚方式逃避债务起到了良好的规制作用，但近年来社会上又出现了反向的通过恶意举债侵害配偶权益的现象，如夫妻一方私自对外举债未用于家庭生活（如赌博、吸毒、个人消费等），甚至与案外人串通虚构债务侵害配偶一方的利益。对这类争议，如果严格适用《婚姻法司法解释二》第24条的规定，可能导致配偶一方的法律责任无限扩张，有失公平正义，对相对处于弱势的妇女权益的保护尤为不利；同时，也与《婚姻法》第41条的立法精神以及现代民法自己责任的基本原则有所不合。为了妥当保护配偶一方的合法权益，同时兼顾对债权人的利益和交易安全的维护，更好地协调婚姻法与司法解释的关系，意见中明确除了司法解释（二）第24条规定的除外条款，如果夫妻一方能举证证明“出借人知道或者应当知道所借款项并非用于家庭生产经营或共同生活”的，也可以不认定为夫妻共同债务。在适用该意见时，应注意以下问题：

一、夫妻关系存续期间发生的债务，除《婚姻法司法解释二》第24条规定的两种情形外，应当首先推定为夫妻共同债务。配偶一方主张不是夫妻共同债务的，应当承担举证责任，证明“出借人知道或者应当知道所借款项并非用于家庭生产经营或共同生活”。

二、配偶一方主张非夫妻共同债务，需要同时证明两个要件事实：一是所借款项客观上未用于夫妻共同生活；二是出借人知道或者应当知道该借款非用于夫妻共同生活。如果配偶一方无法举证的，原则上对外仍应认定为夫妻共同债务。实践中发现一些法院在免除配偶一方责任时随心所欲，必须严格把关。

三、关于“出借人是否知道或者应当知道该借款非用于夫妻共同生活”的证明标准问题。首先，“出借人是否知道或者应当知道”属于当事人的主观内心意思，很难由其本人之外的配偶一方证明，在此前提下，可以设置理性人的标准，假设一般理性人处于出借人的特定背景下时，能否认识到该债务可能非用于夫妻共同生活。其次，对于“夫妻共同生活之债”的范围，既包括基于日常生活所需的生活性债务，如扶养子女、赡养老人、医疗疾病、建造房屋、购置家用物品等产生的债务；也包括非基于日常生活所需的经营性债务，即夫妻一方或双方出于共同生活的目的、从事经营活动所负的债务。实践中，后者较难以判断，尤其是担保之债，一般来说，与家庭生活有关的担保之债应当认定为夫妻共同债务，如甲为乙公司的股东，甲为乙公司担保所负债务，一般应认定为夫妻共同债务；但如该担保债务与甲的身份及家庭经营、生活毫无关联，则一般不应认定为夫妻共同债务。

四、关于配偶参加诉讼问题。为避免虚假诉讼的出现，借款人的配偶申请参加诉讼的，人民法院可以追加其作为第三人。一方面对于查清案件事实具有积极作用；另一方面也可以防止配偶一方在不知情的情况下承担债务，后又提出执行异议之诉，徒增讼累。

五、本条意见仅指夫妻双方对外责任的承担。如果配偶一方未能举证证明该借款未用于夫妻共同生活或经营，在对外共同承担偿还责任后，就自己清偿的部分，仍可向对外借款的一方追偿，此时，所借债务是否用于家庭共同生活的举证责任则应由对外借款的一方负担。